بغية المقتصد شرح بداية المجتهد

١٥/ ٨٩٧٥

واشترطي لهم الولاء؛ فإنما الولاء لمن أعتق "، ففعلت عائشة ثم قام رسول الله ﷺ في الناس، فحمد الله وأثنى عليه ثم قال: " أما بعد، فما بال رجال يشترطون شروطًا ليست في كتاب الله، ما كان من شرط ليس في كتاب الله فهو باطل، وإن كان مائة شَرط، قضاء الله أحق، وشرط الله أوثق، وإنما الولاء لمن أعتق " (١).

فاشتراط الولاء للمعتق في قول الرسول لعائشة: "خذيها واشترطي لهم الولاء، فإنما الولاء لمن أعتق " لا يؤثر؛ لأن ذلك في العتق لا المكاتبة (٢).

قوله: (كَمَنْ بَاعَ جَارِيَتَهُ وَاشْتَرَطَ أَنْ لَا يَطَأَهَا) (٣).

Footnotes are the editor's words, not the author's.

(١) أخرجه البخاري (٢١٦٨)، ومسلم (١٥٠٤/ ٦). ↩︎

(٢) يُنظر: "الاستذكار" لابن عبد البر (٧/ ٣٥٤) حيث قال: "وقد بان في حديث ابن عمر أن عائشة إنما أرادت شراء بريرة وعتقها فأبى أهلها إلا أن يكون الولاء لهم، وفي هذا يكون الإنكار على موالي بريرة لا على عائشة؛ لأن الولاء للمعتق، ولا يتحول ببيع ولا بهبة، وفي ذلك إبطال الشرط في البيع إذا كان باطلًا وتصحيح البيع، وهذه مسألة اختلفت فيها الآثار وعلماء الأمصار".
وقال أيضًا (٧/ ٣٥٦): " وفي هذا الحديث دليل على أن الشرط الفاسد في البيع لا يفسد البيع، ولكنه يسقط ويبطل الشرط ويصح البيع، وهذا عند مالك- ﵀ - في شيء دون شيء يطول شرح مذهبه في ذلك، ويأتي كل في موضعه من البيوع إن شاء الله تعالى، ومن قال من أهل العلم مَن يرى أن الشرط الفاسد يفسد البيع، ومنهم من يرى أنه لا ينعقد بيع ولا شرط أصلًا، ومنهم من يرى أن الشرط لا يضر البيع كائنًا ما كان ". ↩︎

(٣) قاس الشافعية هذه المسألة على المسألة الماضية، والمنصوص عن الشافعي فيها القول بالبطلان وروي عنه بطلان الشرط وجواز البيع.
يُنظر: "البيان " للعمراني (٥/ ١٣٥) حيث قال: " إذا باعه جارية بشرط أن لا يطأها، وما أشبه ذلك .. فالشرط باطلٌ، والبيع باطلٌ، هذا هو المنصوص للشافعي ﵀ في عامة كتبه، وبه قال أبو حنيفة، وروى أبو ثور عن الشافعي: " أن الشرط باطلٌ، والبيع صحيح "، وهو قول ابن أبي ليلى، والحسن البصري، والنخعي ﵏، واحتجوا بحديث عائشة في شرائها لبريرة بشرط أن تعتقها، ويكون الولاء لأهلها، وقال ابن سيرين. " الشرط صحيح، والبيع صحيح "، دليلنا: ما روي: " أن النبي- ﷺ - نهى عن بيع وشرط". ↩︎